Содержание:
Как принципалу выбрать модель агентского договора
При оформлении отношений с агентом принципал должен решить, по какой модели заключить агентский договор – по модели договора поручения (когда агент действует от имени клиента) или по модели договора комиссии (когда агент действует от своего имени). В зависимости от выбранной модели к отношениям сторон будут применяться либо некоторые правила о договоре поручения (гл. 49 ГК РФ), либо некоторые правила о договоре комиссии (гл. 51 ГК РФ).
Принципалу необходимо определить, какие именно правила будут соответствовать его интересам. Если этого не сделать и не уделить достаточного внимания условиям договора, то организация окажется в невыгодном положении (к примеру, не сможет получить дополнительную прибыль по агентскому договору). Более того, у принципала возникнут те или иные риски (например, риск того, что третье лицо предъявит к нему требование о возмещении убытков).
По каким критериям нужно выбрать модель агентского договора
Чтобы правильно выбрать модель агентского договора, принципалу нужно проанализировать:
Возникновение прав и обязанностей по сделке с третьим лицом
Агент может действовать:
Это важнейший критерий для выбора модели агентского договора. Практическое значение состоит в том, у кого (у посредника или у его клиента) возникают права и обязанности по сделке с третьим лицом.
Если агентский договор будет заключен по модели договора поручения, то в случае нарушения сделки с третьим лицом ответственность перед таким лицом будет нести принципал. Это не соответствует интересам клиента.
Пример из практики: суд взыскал с принципала долг по сделке с третьим лицом, поскольку агент действовал от имени клиента и обязанности по сделке с третьим лицом возникли непосредственно у принципала
ООО «П.» (принципал) заключило с ООО «У.» (агент) агентский договор, направленный на заключение договора подряда с третьим лицом (подрядчиком). Агент исполнил обязательство – заключил договор подряда с ООО «Л.».
Заказчик не оплатил часть работ, выполненных подрядчиком. По этой причине ООО «Л.» предъявило к ООО «П.» и ООО «У.» иск о взыскании долга по договору подряда.
Суд решил, что ООО «У.» действовало от имени и за счет принципала (т. е. как поверенный). Другими словами, между соответчиками был заключен агентский договор по модели договора поручения. Следовательно, права и обязанности по договору подряда (т. е. по сделке с третьим лицом) возникли непосредственно у принципала (абз. 3 п. 1 ст. 1005 ГК РФ). ООО «П.», действующее в роли заказчика, ненадлежащим образом выполнило обязанность по оплате работ. Поэтому суд взыскал с заказчика сумму долга (постановление ФАС Поволжского округа от 10 апреля 2009 г. по делу № А65-3431/2008).
Если стороны заключат агентский договор по модели договора комиссии, то отвечать перед третьим лицом будет агент (в случае нарушения своих обязанностей по сделке). Следовательно, принципал обезопасит себя от предъявления претензий со стороны третьего лица. Поэтому агентский договор по модели договора комиссии наилучшим образом защищает интересы принципала.
Пример из практики: суд взыскал с агента сумму задолженности по договору подряда, поскольку посредник заключил этот договор от своего имени и обязанность оплатить работы подрядчика возникла у агента
ЗАО «И.» (принципал) заключило с индивидуальным предпринимателем К. (агент) агентский договор, направленный на заключение договора подряда с третьим лицом (подрядчиком). Агент исполнил обязательство – заключил договор подряда с ООО «С.».
Заказчик не оплатил часть работ, выполненных подрядчиком. По этой причине ООО «С.» предъявило к предпринимателю К. требование о взыскании задолженности по договору подряда.
Довод ответчика: при заключении договора подряда предприниматель К. действовал не от своего имени, а от имени ЗАО «И.». Поэтому оплачивать работы подрядчика обязан принципал. Следовательно, предприниматель К. – ненадлежащий ответчик.
Суд не согласился с доводом ответчика. Агентский договор был заключен по модели договора комиссии: агент обязался совершить сделку от своего имени. Следовательно, права и обязанности по договору подряда возникли у агента (абз. 2 п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Предприниматель К., действующий в роли заказчика, нарушил обязательство по оплате выполненных работ. Суд обязал заказчика выплатить сумму задолженности (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 19 сентября 2011 г. по делу № А43-12486/2010).
Вместе с тем, нужно понимать, что нарушение сделки с третьим лицом может произойти и по вине самого принципала. Например, принципал вовремя не перечислит деньги для оплаты товара (когда агентский договор направлен на приобретение имущества) или передаст товар в неполном объеме (когда агентский договор направлен на реализацию имущества). В таких ситуациях отвечать перед третьим лицом тоже будет агент, действующий как комиссионер. Однако это не лишит посредника права предъявить требования к принципалу в связи с тем, что тот не исполнил свои обязательства надлежащим образом.
Стоит отметить, что риск ответственности перед третьим лицом – это далеко не единственный критерий, помогающий решить, у кого из сторон агентского договора возникнут права и обязанности по сделкам. Так, выбор модели агентского договора может определяться общей стратегией организации. Для принципала может оказаться важным, чтобы именно он являлся стороной по сделке с третьим лицом (например, в рекламных целях). Вместе с тем, задача юриста – продемонстрировать руководству организации юридические риски для каждой модели агентского договора. В частности, пояснить, кто будет нести ответственность перед третьим лицом в случае нарушения обязательств.
Ответственность агента перед принципалом
Закон устанавливает несколько общих оснований ответственности агента (т. е. одинаковых для любой модели агентского договора). Однако принципал заинтересован в том, чтобы расширить перечень оснований, по которым можно было бы предъявить требования посреднику. Например, принципалу выгодно, чтобы агент отвечал не только за исполнение своих обязательств, но за исполнение сделки третьим лицом.
В наибольшей мере интересам принципала соответствует агентский договор по модели договора комиссии. Заключив этот договор, организация получит больше возможностей предъявить агенту претензии. Так, у агента возникнет ответственность в каждом из следующих случаев:
Кроме того, при заключении агентского договора по модели договора комиссии стороны вправе сформулировать условие о делькредере (п. 1 ст. 993 ГК РФ). Это означает, что агент будет отвечать не только за свои действия, но и за исполнение сделки третьим лицом. Другими словами, принципал заранее обезопасит себя от возникновения спора с третьим лицом в случае неисполнения сделки. Даже если такое лицо не исполнит обязательство, принципалу не нужно будет предъявлять к нему требования, поскольку все убытки будет обязан возместить агент.
При заключении агентского договора по модели договора поручения агент тоже может нести ответственность за неисполнение сделки третьим лицом. Это возможно в случае, если стороны, помимо агентского договора, заключат еще и договор поручительства (т. е. если посредник будет поручителем). Допустимо также включить условие о поручительстве в агентский договор (вместо того, чтобы заключать отдельный договор). Договор агентирования, содержащий такое условие, будет считаться смешанным (п. 3 ст. 421 ГК РФ). Это означает, что отношения сторон будут регулироваться не только правилами об агентировании, но и правилами о поручительстве.
Представляется, что предусмотреть ответственность агента за неисполнение сделки третьим лицом будет проще при помощи агентского договора по модели договора комиссии: не нужно заключать отельный или смешанный договор, достаточно сформулировать условие о ручательстве (делькредере).
Дополнительная прибыль принципала
На этот критерий имеет смысл обратить внимание в случае, если принципал будет выплачивать агентское вознаграждение в твердой сумме.
Условие о таком вознаграждении предоставит принципалу возможность получить дополнительную прибыль. Право требовать с агента дополнительную денежную сумму возникнет, если:
- агент, действующий как комиссионер, получит дополнительную выгоду в результате того, что совершит сделку на более выгодных условиях по сравнению с условиями договора агентирования.
- обязан ли агент представить принципалу отчет о выполненных действиях (при исполнении агентского договора агент обязан представлять принципалу отчеты и прикладывать к ним доказательства расходов, произведенных за счет принципала, – п. 1 и 2 ст. 1008 ГК РФ);
- обязан ли принципал выплатить агенту вознаграждение (принципал обязан выплатить агенту вознаграждение) (абз. 1 ст. 1006 ГК РФ). Другими словами, любой агентский договор является возмездным);
- по каким основаниям можно прекратить агентский договор (основания прекращения агентского договора приведены в ст. 1010 ГК РФ. Агентский договор нельзя прекратить по основаниям, применимым к договору поручения и договору комиссии).
- Вводной части договора, которая включает:
- указание наименования агентского договора (на реализацию товара, на совершение действий по поиску покупателей и т.д);
- дату и место подписания договора (02.03.2009, либо 2 марта 2009 года, либо второе марта две тысячи девятого года, либо марта второго дня года две тысячи девятого и т.п.);
- полное фирменное наименование лиц, заключающих договор (Общество с ограниченной ответственностью «Темп»);
- сокращенное наименование сторон («Агент», «Принципал»);
- должности, фамилии, имена и отчества лиц, подписывающих договор, указания на их полномочия на подписание договора (в лице генерального директора Иванова И.И. действующего на основании Устава; в лице заместителя генерального директора Петрова П.П. действующего на основании доверенности от 02.03.2009 № 1).
- Предмета договора устанавливающего права и обязательства сторон, заключивших данный договор по совершению определенных юридических действий («Агент» обязан исполнять данное ему поручение в соответствии, а «Принципал» – уплатить Агенту обусловленное настоящим договором вознаграждение и т.д.).
- Существенные условия договора (представление « Агентом» «Принципалу» отчета о ходе выполнения поручений, а также сроки их представления);
- Дополнительные условия договора, которые не обязательно предусматривать в договоре, но которые, тем не менее, могут повлиять на реализацию прав и обязанностей сторон. Такими условиями могут быть:
- порядок расчетов;
- ответственность сторон, которая обеспечивает исполнение обязанностей сторонами в случае нарушения условий договора одной из них. Обычно здесь определены различного рода санкции в виде пени, неустойки, штрафа, уплачиваемых контрагентом, не выполнившим своих обязательств в отношении одного из согласованных условий;
- освобождение от ответственности сторон при форс-мажорных обстоятельствах;
- способы обеспечения обязательств. Согласно статье 329 ГК РФ обязательства могут быть обеспечены неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором;
- основания изменения или расторжения договора в одностороннем порядке. Основания изменения или расторжения договора устанавливаются статьей 450 ГК РФ. В соответствии с подпунктом 2 пункта 2 статьи 450 ГК РФ стороны договора могут установить дополнительные условие, касающееся расторжения договора в одностороннем порядке;
- условия о конфиденциальности информации по договору;
- порядок разрешения споров между сторонами по договору.
- Прочие условия договора, включающие следующие вопросы:
- применение законодательства, регулирующего отношения сторон;
- реквизиты сторон (почтовые реквизиты, местонахождение (адрес) предприятия, банковские реквизиты сторон (номер расчетного счета, учреждение банка, код банка, МФО или данные РКЦ);
- количество экземпляров договора имеющих одинаковую юридическую силу;
- подписи сторон с приложением каждой стороны договора.
- Агентским договором может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора.
- Агентским договором может быть предусмотрено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре.
- Условия агентского договора, в силу которых агент вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения или место жительства на определенной в договоре территории, являются ничтожными».
Аналогично правилам о договоре комиссии, агент обязан во всех случаях представлять отчеты принципалу, на это указывает статья 1008 ГК РФ. - В ходе исполнения агентского договора агент обязан представлять принципалу отчеты в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором. При отсутствии в договоре соответствующих условий отчеты представляются агентом по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора.
- Если агентским договором не предусмотрено иное, к отчету агента должны быть приложены необходимые доказательства расходов, произведенных агентом за счет принципала.
- Принципал, имеющий возражения по отчету агента, должен сообщить о них агенту в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым принципалом». В этом же заключается отличие агентского договора от договора поручения, когда, в зависимости от характера поручения, может отсутствовать необходимость представлять отчет доверителю.
- распределение прав и обязанностей сторон по договору;
- определение размера вознаграждения;
- деловая цель выбора агентской модели взаимоотношений;
- а также что делать с особым вниманием налоговых органов к агентской модели.
- факты перечисления комиссионером, принявшим товар на реализацию, денежных средств до фактической продажи товара. Мы уже говорили выше, что агент действует за счет принципала и не может финансировать его за свой счет;
- включение в договор обязанности агента оплатить товар не позднее определенной даты. Аналогично, агент не может быть точно уверен, когда продаст товар, поэтому он не может брать на себя риски принципала и перечислять ему свои денежные средства. Такое условие характерно для договора поставки, но не агентского договора;
- отсутствие отчетов агента или несоответствие их требованиям закона и/или условиям договора.
- выручка от реализации продукции собственного производства — по ценам продажи продукции конечным покупателям Агентом;
- агентское вознаграждение за оказанные услуги по закупу товаров для перепродажи.
- выручка от реализации товаров, приобретенных для перепродажи;
- и агентское вознаграждение за оказанные услуги по продаже продукции «Производства». Оно должно покрывать «бонусы» менеджерам по продажам, затраты по рекламе, часть арендных и прочих обязательных расходов компании.
- обе компании находятся на ОСН, тем самым нет оптимизации налога на прибыль;
- каждая компания самостоятельна — располагается на своей территории, имеет собственный штат сотрудников, самостоятельного руководителя.
- кроме того, у них есть экономически обоснованная цель сотрудничества друг с другом: у «Производства» — в сокращении расходов по сбыту за счет передачи функции по поиску покупателей профессиональной команде менеджеров; «Торговый дом» — освобождает себя от взаимодействия с поставщиками, а также добивается снижения входящей цены за счет увеличения партии закупа.
Агентский договор обладает явным преимуществом перед другими посредническими договорами, потому что его предмет не ограничен строгими рамками законодательства. Такие договоры удобно заключать для привлечения покупателей или при поиске поставщиков, чем и пользуются многие организации.
Правовые особенности агентских договоров регулируются главой 52 ГК РФ, а определение агентского договора дано в статье 1005 ГК РФ.
По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.
По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала. Сторонами по агентскому договору выступают агент (исполнитель) и принципал (заказчик).
В зависимости от того, как заключен агентский договор, различаются права и обязанности каждой из сторон договора.
По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.
Агентский договор представляет собой форму посреднического договора, который включает в себя элементы договора поручения и комиссионного договора.
В рамках одного договора на агента могут быть возложены разного характера поручения: одни он исполняет, выступая от своего имени, другие – от имени своего принципала. Принципал уплачивает агенту вознаграждение в размере и в порядке, определенном в агентском договоре. Это положение устанавливается статьей 1006 ГК РФ.
Если в агентском договоре размер агентского вознаграждения не предусмотрен и он не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение подлежит уплате в размере, определяемом в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса.
При отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения».
Агентский договор, так же как и договор комиссии, предполагается возмездным. Вне зависимости от того, выступает агент от имени принципала или от своего имени, принципал обязан уплатить вознаграждение, даже если положение об оплате упущено в договоре.
Агентский договор может ограничивать права принципала и агента. Это положение закреплено в статье 1007 ГК РФ:
Агентский договор по модели договора комиссии, с условием об организации производства продукции
по модели договора комиссии, с условием об организации производства продукции
в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Принципал», с одной стороны, и в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Агент», с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор», о нижеследующем:
1.1. По настоящему договору Агент обязуется за вознаграждение совершать по поручению Принципала, от своего имени, но за счет Принципала юридические и фактические действия, необходимые для организации изготовления . Для исполнения указанного выше поручения Агент также приобретает за счет Принципала у Покупателей по (можно указать наименование деталей) выбору Агента и передает их Производителю для изготовления . Выбор Производителя является обязанностью Агента.
1.2. Права и обязанности по сделкам, совершенным Агентом, возникают у Агента, хотя бы Принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.
1.3. Произведенная при исполнении настоящего договора продукция должна соответствовать .
1.4. Тара и упаковка , произведенная в рамках исполнения настоящего договора, должны соответствовать .
1.5. При необходимости организации изготовления Принципал направляет Агенту заявку, в которой указывает количество продукции, составляющее данную партию, и сроки изготовления, согласованные с Агентом.
1.6. Денежные средства, необходимые для покрытия расходов при исполнении настоящего поручения, а также , полученные Агентом для Принципала, является собственностью Принципала. Право собственности на переходит к нему с момента, указанного в договоре, заключенном Агентом в рамках исполнения поручения Принципала, а если этот момент не установлен в договоре, то с момента перехода права собственности в соответствии с законодательством РФ.
2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
2.1. Агент обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями Принципала. Указания Принципала должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными.
2.2. Агент обязан найти в целях выполнения поручения Принципала организацию изготовителя, а также поставщика необходимых для изготовления деталей.
2.3. Агент вправе отступить от указаний Принципала, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах Принципала, и Агент не мог предварительно запросить Принципала либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос. Агент обязан уведомить Принципала о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным.
2.4. Агент вправе в целях исполнения настоящего договора заключить субагентский договор с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субагента перед Принципалом.
2.5. Агент обязан сообщать Принципалу по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения в течение после получения соответствующего запроса Принципала.
2.6. Агент обязан составлять отчет о выполнении поручения и предоставлять его Принципалу в течение дней после изготовления и передачи Принципалу очередной партии . Отчет Агента считается принятым Принципалом, если в течение дней с момента его получения Принципалом он не представил своих замечаний по отчету.
2.7. Агент обязан передавать Принципалу в течение все имущество, полученное по сделкам, совершенным во исполнение настоящего договора.
2.8. Агент несет ответственность за сохранность документов и имущества, переданных ему для Принципала в ходе исполнения настоящего договора.
2.9. По исполнении или прекращении настоящего договора Агент обязан без промедления представить отчет с приложением доказательств необходимости расходов, произведенных Агентом за счет Принципала. Принципал, имеющий возражения по отчету Агента, должен сообщить о них Агенту в течение дней со дня получения отчета. В противном случае отчет считается принятым Принципалом.
2.10. Агент обязан также выполнять другие обязанности, которые в соответствии с настоящим договором или законом возлагаются на Агента.
2.11. Принципал обязан:
2.11.1. Без промедления принять отчет Агента, все предоставленные им документы и все исполненное им в соответствии с Договором. Передача будет осуществляться на складе Принципала, расположенному по адресу: , по транспортным и сопроводительным документам в течение дней после ее изготовления и получения Агентом. Передача продукции будет оформляться актом. При обнаружении несоответствия качества или недостачи продукции на момент приемки составляется Акт, подписанный уполномоченными представителями сторон. При обнаружении скрытых недостатков в период гарантийного срока продукции (в том числе несоответствия готовой продукции требованиям ) Принципал составляет соответствующий акт в присутствии Агента. При этом Агент вправе отказаться от участия в составлении акта, о чем он за дней до его составления письменно (почтой, факсом или электронной почтой) уведомляет Принципала. При получении Агентом для Принципала готовой Агент вправе вызвать представителя Принципала для осуществления ее приемки и проверки ее качества. В этом случае Принципал обязан направить к Агенту своего представителя в течение дней с момента получения вызова Агента.
2.11.3. Возместить Агенту в течение понесенные в связи с исполнением настоящего договора расходы в размере, указанном в приложении к настоящему договору.
2.11.4. Уплатить Агенту обусловленное настоящим договором вознаграждение.
2.11.5. Выполнять иные условия настоящего договора.
2.12. Агент вправе удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче Принципалу в обеспечение своих требований по настоящему договору.
3.1. Вознаграждение Агента по настоящему договору составляет рублей за организацию изготовления каждой партии .
3.2. Вознаграждение выплачивается Агенту путем перечисления соответствующей суммы на расчетный счет Агента в течение дней после передачи партии готовых Принципалу.
3.3. Для покрытия расходов, которые Агент понесет для исполнения настоящего поручения, Принципал перечисляет на расчетный счет Агента денежные средства в размере рублей от суммы расходов, указанной в приложении к настоящему договору, в течение дней после направления заявки в соответствии с п.1.5. настоящего договора, а оставшиеся рублей от суммы расходов – в течение дней после получения готовых .
4. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ПО НАСТОЯЩЕМУ ДОГОВОРУ
4.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения одной из сторон обязательств по настоящему договору, она обязана возместить другой стороне причиненные таким неисполнением убытки.
4.2. За нарушение Принципалом срока выплаты вознаграждения или срока для оплаты расходов Агента при исполнении им настоящего договора Принципал уплачивает последнему пени в размере % от своевременно не выплаченной суммы вознаграждения.
5.1. Стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по настоящему договору, если это неисполнение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, возникших после заключения настоящего договора в результате обстоятельств чрезвычайного характера, которые стороны не могли предвидеть или предотвратить.
5.2. При наступлении обстоятельств, указанных в п.5.1, каждая сторона должна без промедления известить о них в письменном виде другую сторону. Извещение должно содержать данные о характере обстоятельств, а также официальные документы, удостоверяющие наличие этих обстоятельств и, по возможности, дающие оценку их влияния на возможность исполнения стороной своих обязательств по данному договору.
5.3. Если сторона не направит или несвоевременно направит извещение, предусмотренное в п.5.2, то она обязана возместить второй стороне понесенные ею убытки.
5.4. В случаях наступления обстоятельств, предусмотренных в п.5.1, срок выполнения стороной обязательств по настоящему договору отодвигается соразмерно времени, в течение которого действуют эти обстоятельства и их последствия.
5.5. Если наступившие обстоятельства, перечисленные в п.5.1, и их последствия продолжают действовать более двух месяцев, стороны проводят дополнительные переговоры для выявления приемлемых альтернативных способов исполнения настоящего договора.
6. КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ
6.1. Условия настоящего договора и всех дополнительных соглашений к нему конфиденциальны и не подлежат разглашению.
6.2. Стороны принимают все необходимые меры для того, чтобы их сотрудники, агенты, правопреемники без предварительного согласия другой стороны не информировали третьих лиц о деталях данного договора и всех дополнительных соглашений к нему.
7.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть между сторонами по вопросам, не нашедшим своего разрешения в тексте данного договора, будут разрешаться путем переговоров.
7.2. В случае невозможности разрешения споров путем переговоров стороны передают их на рассмотрение в .
8. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА, ЕГО ИЗМЕНЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ
8.1. Настоящий договор действует с момента его подписания и до « » 2020 года.
8.2. Настоящий договор может быть изменен или прекращен по письменному соглашению сторон, а также в других случаях, предусмотренных законодательством и настоящим договором.
8.3. Принципал вправе в любое время отказаться от исполнения настоящего договора, направив соответствующее письменное уведомление Агенту и оплатив расходы, сделанные им при исполнении настоящего договора, а также вознаграждение. Договор считается расторгнутым с момента получения Агентом уведомления Принципала, если в уведомлении не предусмотрен более поздний срок расторжения договора. В случае отказа от настоящего договора Принципал обязан в течение дней после направления распоряжения распорядиться своим имуществом, находящимся в ведении Агента. Если Принципал не выполнит эту обязанность, Агент вправе сдать имущество на хранение за счет Принципала либо продать его по возможно более выгодной для Принципала цене.
8.4. Агент вправе отказаться от настоящего договора путем направления за дней до расторжения договора письменного уведомления Принципалу. Договор считается расторгнутым с момента получения Принципалом уведомления Агента, если в уведомлении не предусмотрен более поздний срок расторжения договора. Агент обязан принять меры, необходимые для обеспечения сохранности имущества Принципала. Принципал должен распорядиться своим находящимся в ведении Агента имуществом в течение дней. Если Принципал не выполнит эту обязанность, Агент вправе сдать имущество на хранение за счет Принципала либо продать его по возможно более выгодной для Принципала цене. Агент, отказавшийся от настоящего договора, сохраняет право на вознаграждение за услуги, оказанные им до прекращения договора, а также на возмещение понесенных до этого момента расходов.
9. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
9.1. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим договором, стороны руководствуются действующим законодательством Российской Федерации.
9.2. Любые изменения и дополнения к настоящему договору действительны, при условии, если они совершены в письменной форме и подписаны надлежаще уполномоченными на то представителями сторон.
9.3. Все уведомления и сообщения должны направляться в письменной форме. Сообщения будут считаться исполненными надлежащим образом, если они посланы заказным письмом, по факсу, электронной почте или доставлены лично по юридическим (почтовым) адресам сторон с получением под расписку соответствующими должностными лицами.
9.4. Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания сторонами.
9.5. Настоящий договор составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из сторон.
9.6. Во всем остальном, не предусмотренном настоящим договором, стороны будут руководствоваться действующим законодательством РФ.
Агентский договор: просто о сложном или детали решают всё
Агентский договор — один из базовых инструментов при моделировании группы компаний. Эксперты TaxCoach рассказывают, как этот инструмент поможет в оформлении отношений с территориально удаленными торговыми представителями.
Или наоборот, с единым закупщиком, аккумулирующим заявки независимых субъектов и получающим в итоге более низкую цену поставки для всех.
Да, этот договор имеет примеры недобросовестного использования, когда заключается исключительно в целях налоговой экономии. Однако вдумчивое его применение может быть весьма полезно бизнесу.
На практике возникают следующие вопросы:
Именно в них мы и разберемся.
То есть данная конструкция может быть использована как по модели комиссии, так и поручения:В соответствии со ст. 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
В случае, если агент действует от своего имени, к отношениям применяются правила о договоре комиссии.
Агент самостоятельно, от своего имени ведет переговоры, заключает договоры с третьими лицами. При этом из содержания этих договоров может не следовать, что он действует как агент, т.е. в интересах другого лица. Все расчёты осуществляются через расчётный счёт Агента, который перечисляет принципалу деньги за проданный товар (агент на сбыте) либо оплачивает со своего счёта покупку заказанной продукции (агент на закупе).
Из денежных средств, поступивших на счет агента, он удерживает своё вознаграждение (и облагает его по своей ставке налога), компенсирует иные расходы, если возможность для этого предусмотрена в договоре. Либо все перечисляет принципалу, который рассчитывается с ним отдельно.
Если же агент действует от имени принципала, то к отношениям применяются правила о договоре поручения. В этом случае договор заключается от имени принципала Агентом, действующим по доверенности. И все расчёты производятся через расчётный счёт Принципала, а Агенту перечисляется только агентское вознаграждение (которое он также облагает по своей ставке налога) и, возможно, компенсируются дополнительные расходы, предусмотренные агентским договором.
Выбор итогового варианта конструкции договора зависит от особенностей фактической ситуации. К примеру, агент на закупе, представляющий интересы нескольких принципалов-покупателей, конечно, должен действовать от своего имени. В этом и весь смысл: с поставщиком заключается один договор на большой объем поставки.
Обратная история с продажами товара известного производителя, уникального поставщика. Здесь, скорее всего, договор с никому неизвестным агентом заключать никто не захочет. Его задача — организовать сделку, отгрузку, получив свое вознаграждение.
Однако следует иметь в виду, что есть ограничения на использование агентского договора в некоторых сферах деятельности. Например, в целях защиты интересов производителей/поставщиков продуктов торговым сетям запрещено брать товар «на реализацию», то есть без перехода к ним права собственности.
О компенсации расходов агента
(Б) Агент на сбыте (реализации) может перечислить принципалу выручку от продажи товара только после того, как этот товар будет реализован конечному покупателю.
Иными словами, агент за свои услуги получает агентское вознаграждение и не может финансировать принципала.
Означает ли это, что все расходы, понесенные агентом, подлежат в обязательном порядке отражению в отчете агента и компенсации со стороны принципала (сверх агентского вознаграждения)?
Полагаем, что ответ кроется в принципе свободы договора, а также в целях заключения договора в каждом конкретном случае.
Конечно, в агентском договоре может быть предусмотрена компенсация некоторых видов затрат агента, на которые он не может влиять. Например, на аренду склада или рекламу. С другой стороны, осуществление этих затрат агентом из своего вознаграждения отвечает рисковому (предпринимательскому) характеру и его деятельности: он сам определяет количество своих сотрудников, способы продвижения и рекламы, площадь и расположение склада и т.п. факторы, которые объективно влияют на финансовые показатели сотрудничества.
Сравним агентский договор и поставку
1) Товар остается в собственности принципала до момента его реализации конечным покупателям. Вся выручка также является собственностью принципала и подлежит перечислению на его расчетный счет в сроки, согласованные сторонами в договоре, агент же оставляет себе только вознаграждение.По сравнению с договором поставки использование агентского договора (по модели договора комиссии) может иметь следующие преимущества:
Это является важным обстоятельством с точки зрения имущественной безопасности принципала, который не может быть на 100 % уверен в своем агенте. Например, одновременно с реализацией продукции принципала агент может заниматься реализацией собственных товаров. В этом случае на имущество нашего принципала не может быть обращено взыскание по собственным долгам агента, принципал может забрать свой товар (имущество) в любой момент. Соответственно, предъявление претензий к Агенту не будет иметь имущественных последствий для принципала.
2) Учитывая, что товарные остатки являются собственностью принципала, он может нарабатывать «кредитную историю», беря кредиты под эти товарные запасы.
3) В рамках договора можно полностью прописать стандарты продвижения, рекламы, обслуживания клиентов (начиная от оформления офиса и внешнего вида сотрудников и до сроков реагирования на запросы покупателей, обязанности проведения предпродажной подготовки и т.п.).
4) Агентский договор позволяет варьировать вознаграждение за счет того, что можно возлагать различные функции на его стороны, определять условия увеличения и уменьшения размера вознаграждения в зависимости от показателей деятельности, выполнения отдельных ключевых задач (так называемый чек-лист).
Если Агенту в качестве вознаграждения достаточно выручки в 150 млн руб., то плюсом мы сохраняем возможность использовать специальные режимы налогообложения. В эту сумму также должны уложиться собственные расходы Агента (например, содержание офиса, зарплаты сотрудников агента и т.д.).
Агентский договор глазами налогового органа
Как же различить между собой ситуации, когда использование агентского договора обоснованно и отвечает истинным намерениям сторон, а когда искусственно?
В ответе на этот вопрос можно опираться на мнение налоговых органов. Об искусственности агентского договора будут свидетельствовать такие обстоятельства:
Вы спросите, а в чем «налоговая экономия», с которой борется налоговый орган в данном случае, ведь при реализации продукции агент транслирует систему налогообложения принципала. Соответственно, если тот применяет ОСН, то вся реализация облагается НДС и налогом на прибыль.
Однако, налоговые органы заинтересованы в том, чтобы налоги были исчислены и уплачены как можно раньше. Так, передача товара агенту по договору по договору комиссии не является реализацией и не влечет в этот момент обязанности принципала уплатить НДС и налог на прибыль. Основания для начисления налогов возникнут только при реализации товара конечному покупателю, а это может произойти в следующих налоговых периодах.
Кроме того, если агент облагает свое вознаграждение по УСН, переквалификация отношений в поставку позволит доначислить НДС и налог на прибыль самому Агенту как перепродавцу.
Другой пример — использование агентского договора для региональных продаж.
Планируя выход в новый регион, компания ищет человека, который бы занимался распространением продукции. Основные клиенты — розница формата «магазин у дома», которая еще сохранилась в маленьких городах и сельских поселениях. Такой человек самостоятельно определяет, будет ли он работать один или наймет подчиненных, как часто он будет объезжать магазины, каким образом будет выстраивать отношения с покупателями и даже то, будет ли у него офис или достаточно «мобильного пункта» в виде автомобиля.
Оформлять таких сотрудников в штат не очень разумно, потому что Трудовой кодекс описывает процесс, а не результат труда. Компанию же интересует исключительно результат — объемы сбыта, количество возвратов и жалоб от покупателей. За успешное выполнение возложенных обязанностей компания готовая платить вознаграждение, без какой-либо гарантированной части, что укладывается в агентский договор по модели договора поручения. Таких предпринимателей может быть несколько (за каждым закреплена некая территория).
Еще одна ситуация. Как говорится, почувствуйте разницу. В офисе производителя трудится пул из 40 продажников, которые одномоментно стали индивидуальными предпринимателями. Но они по-прежнему к 9 утра приходят в офис, в 18.00 уходят и согласуют график отпусков. В таком случае речь, скорее всего, идет о надуманности конструкции.
Агентский договор для закрепления зон ответственности
50/50 в выручке занимают товары собственного производства и перепродажа. Это разные зоны ответственности: начальник производства отвечает за свой участок, коммерческий директор — за закуп товаров для перепродажи и сбыт всего.
Обороты компании растут, в связи с чем закономерно желание не становиться слишком заметными и не привлекать к себе внимания.
Одновременно у собственника, выполнявшего к этому времени функции генерального директора, есть желание четко закрепить зоны ответственности каждого топ-менеджера (в том числе, за последствия несоблюдения техники безопасности при производстве, складировании).
Неоднократно отмечали, что корректировки в организационной структуре являются удобным моментом для изменения юридической структуры и наоборот.
Итак, нам на помощь приходит агентский договор. И не один, а сразу два.
Создаем две компании — «Производство» и «Торговый дом».
Производство — это старая основная компания, так как с поставщиками сложно перезаключить договор. Такая специфика. Но может быть и другое решение.
Взаимоотношения двух компаний строятся на основе двух разнонаправленных агентских договоров:
1. «Производство» становится агентом на закупе для «Торгового дома» в части продукции, которая продается без промышленной переработки. Как мы уже отметили, выручка от реализации этой продукции составляет около 50 %;
2. «Торговый дом», в свою очередь, становится агентом на сбыте для «Производство» по продукции производства.
Также Торговый дом закупает часть товаров напрямую. Это тот сегмент, за который полностью отвечает Коммерческий директор.
В целях налогообложения:
1) в выручке компании»Производство» отражается только:
2) выручкой «Торгового дома» будет считаться:
Разделение оборотов между двумя компаниями не приводит к налоговым рискам, поскольку:
Таким образом, агентский договор, встроенный в юридическую структуру бизнеса, может решить следующие задачи:
оформить взаимоотношения с территориально обособленными отделами продаж или отдельными «продажниками». При этом сам договор может быть заключен как по модели договора поручения (в этом случае договор с покупателем будет заключен от имени принципала), так и по модели договора комиссии (и здесь Агент действует от своего имени);закрепить особенности организационной структуры;
- исключить дублирование оборотов между компаниями в группе, что избавляет от дополнительной налоговой нагрузки;
- делает компании менее заметными для конкурентов.
Однако, как и другие инструменты, одновременно дающие возможность получить и оптимизационный эффект, агентский договор находится в фокусе внимания налоговых органов. Это не должно останавливать в использовании полезных конструкций, но заставляет подходить к их внедрению вдумчиво и осторожно.
АГЕНТСКИЙ ДОГОВОР ПО МОДЕЛИ ДОГОВОРА КОМИССИИ (ПО ПОИСКУ ПОКУПАТЕЛЕЙ НА ТОВАРЫ КОМИТЕНТА БЕЗ ПРАВА ИХ ПРОДАЖИ)
АГЕНТСКИЙ ДОГОВОР No. ______
(по модели договора комиссии, по поиску покупателей
на товары Комитента без права их продажи)
г. ______________ «___»__________ ____ г._________________, именуем__ в дальнейшем «Принципал», в лице ___ ___________________, действующего на основании ______________________, с одной стороны, и ___________________________, именуем__ в дальнейшем «Агент», в лице ___________________________, действующего на основании _____________________, с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем:
1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1.1. По настоящему договору Агент обязуется совершать от своего имени, но за счет Принципала следующие действия:
— осуществлять поиск покупателей на продукцию Принципала;
— собирать заказы покупателей продукции Принципала и направлять их Принципалу;
— выполнять иные необходимые действия для привлечения покупателей на продукцию Принципала в соответствии с условиями настоящего договора, а Принципал обязуется уплатить Агенту вознаграждение за выполнение этого поручения.
1.2. Агент не вправе заключать договоры купли — продажи с покупателями продукции Принципала.
1.3. Агент выполняет поручение, указанное в п. 1.1 настоящего договора, на территории _____________. Агент также вправе осуществлять деятельность по настоящему договору на территориях расположения торговых ярмарок, выставок — продаж. Выплата вознаграждения Агенту в этом случае осуществляется в соответствии с п. 3.2 настоящего договора.
2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
2.1. В рамках выполнения поручения, указанного в п. 1.1 настоящего договора, Агент обязуется совершать следующие действия:
2.1.1. Осуществлять привлечение покупателей на продукцию Принципала путем:
— размещения образцов продукции Принципала в _________________, на ярмарках, выставках — продажах и на иных аналогичных мероприятиях по согласованию с Принципалом. Образцы продукции, а также рекламные материалы (проспекты и т.д.), передаваемые для указанных целей Агенту, являются собственностью Принципала, предоставляются им бесплатно и подлежат возврату в случае прекращения договора;
— размещения рекламной информации в периодических изданиях ______________________ по согласованию с Принципалом. Расходы на рекламу не должны превышать ___% от стоимости продукции, проданной Принципалом по заказам, переданным ему Агентом в течение ___________, и оплачиваются Принципалом.
2.1.2. Периодически связываться с покупателями, которые ранее заключали договоры купли — продажи продукции Принципала, с целью получения от них новых заказов на эту продукцию.
2.1.3. При получении от покупателя заказа на продукцию Принципала оформлять бланк заказа, разработанный Принципалом, и в разумный срок направить его Принципалу.
2.1.4. Информировать Принципала о состоянии рынка, приоритетных направлениях для сбыта его продукции на территории РФ.
2.1.5. Еженедельно направлять Принципалу отчет о выполнении поручения по факсу.
2.1.6. По требованию Принципала оплачивать предоставленные им образцы товара.
2.1.7. По согласованию с Принципалом предоставлять данные об объеме предполагаемой продажи продукции Принципала покупателям, привлеченным Агентом не позднее ____________.
2.1.8. Выступать в качестве посредника между Принципалом и покупателями, привлеченными Агентом, при возникновении взаимных претензий. При этом Агент обязан принимать от покупателей жалобы, которые должны быть немедленно направлены Принципалу с пояснениями Агента.
2.2. Агент обязан исполнять поручение по настоящему договору в соответствии с указаниями Принципала. Указания Принципала должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными.
2.3. Агент вправе включать полученные бесплатно образцы коллекций в ассортимент предлагаемой им продукции только с предварительного письменного согласия Принципала.
2.4. Агент вправе отступить от указаний Принципала, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах Принципала и Агент не мог предварительно запросить Принципала либо не получил в течение ___________ ответа на свой запрос. Агент обязан уведомить Принципала о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным.
2.5. С предварительного письменного согласия Принципала Агент вправе заключить субагентский договор с другим лицом, оставаясь ответственным за его действия перед Принципалом.
2.6. Агент несет ответственность за сохранность образцов товара и рекламных материалов, переданных ему Принципалом для исполнения настоящего договора. Агент не имеет права удерживать это имущество Принципала по любой причине.
2.7. Агент не вправе в течение __________ со дня прекращения договора заниматься деятельностью, аналогичной деятельности по настоящему договору, по поручению конкурентов Принципала или быть финансово з
аинтересованным в осуществлении такой деятельности на территории РФ в отношении продукции конкурентов.
2.8. Принципал обязан:
2.8.1. Без промедления принимать заказы Агента, его отчеты, иные документы.
2.8.2. Бесплатно предоставлять Агенту образцы коллекций и рекламные материалы, необходимые для выполнения настоящего договора.
2.8.3. Возмещать Агенту понесенные в связи с исполнением настоящего договора расходы на рекламу.
2.8.4. Уплатить Агенту вознаграждение.
2.9. Принципал вправе:
2.9.1. При поступлении от Агента заказа на продукцию получить информацию о платежеспособности покупателя.
2.9.2. В течение ______ с момента получения заказа отказаться от его исполнения в случае, если серийное производство модели, указанной в заказе, не было начато.
2.9.3. В любое время отказаться от исполнения заказа при получении сомнительной информации о платежеспособности покупателя.
3. ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ
3.1. Вознаграждение Агента рассчитывается на основании суммы, указанной в счете — фактуре на продажу продукции Принципала покупателю, привлеченному Агентом, и составляет ___% от этой суммы при продаже продукции в сезон, ___% от этой суммы при продаже остатков коллекции и ___% от этой суммы в случае, если заказ был оформлен через магазины ___________.
Размер вознаграждения определяется Принципалом самостоятельно и указывается в бухгалтерских документах, предоставляемых Агенту.
3.2. Вознаграждение выплачивается Агенту в ________________ ежемесячно / ежеквартально до ______ числа соответствующего квартала (или не позднее ___ дней со дня направления заказа, если Принципал не отказался от его исполнения, составления отчета или иной даты).
4. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ПО НАСТОЯЩЕМУ ДОГОВОРУ
4.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения одной из сторон обязательств по настоящему договору она обязана возместить другой стороне причиненные таким неисполнением убытки.
4.2. В случае просрочки перечисления Агенту причитающихся ему денежных сумм в счет вознаграждения Принципал обязан уплатить Агенту пеню в размере ____________ от суммы вознаграждения за каждый день просрочки.
5. ФОРС — МАЖОР
5.1. Стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по настоящему договору, если это неисполнение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, возникших после заключения настоящего договора в результате обстоятельств чрезвычайного характера, которые стороны не могли предвидеть или предотвратить.
5.2. При наступлении обстоятельств, указанных в п. 5.1, каждая сторона должна без промедления известить о них в письменном виде другую сторону. Извещение должно содержать данные о характере обстоятельств, а также официальные документы, удостоверяющие наличие этих обстоятельств и, по возможности, дающие оценку их влияния на возможность исполнения стороной своих обязательств по данному договору.
5.3. В случаях наступления обстоятельств, предусмотренных в п. 5.1, срок выполнения стороной обязательств по настоящему договору отодвигается соразмерно времени, в течение которого действуют эти обстоятельства и их последствия.
5.4. Если наступившие обстоятельства, перечисленные в п. 5.1, и их последствия продолжают действовать более _________ месяцев, стороны проводят дополнительные переговоры для выявления приемлемых альтернативных способов исполнения настоящего договора.
6. КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ
6.1. Условия настоящего договора и соглашений к нему, а также иная сопутствующая информация конфиденциальны и не подлежат разглашению.
6.2. Стороны принимают все необходимые меры для того, чтобы их сотрудники, субагенты, правопреемники без предварительного согласия другой стороны не информировали третьих лиц о деталях данного договора и приложений к нему.
7. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ
7.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть между сторонами по вопросам, не нашедшим своего разрешения в тексте данного договора, будут разрешаться путем переговоров.
7.2. При неурегулировании в процессе переговоров спорных вопросов споры разрешаются в __________________________. Применимое право — законодательство ____________________________________________.
8. СРОК ДЕЙСТВИЯ, ИЗМЕНЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА
8.1. Настоящий договор действует с момента его подписания сторонами в течение _____ и может быть изменен или прекращен по письменному соглашению сторон, а также в других случаях, предусмотренных настоящим договором.
8.2. Принципал вправе в любое время отказаться от исполнения настоящего договора путем направления письмен
ного уведомления Агенту за __________ дней (месяцев). В случае отказа от настоящего договора Принципал обязан в течение ______ после направления уведомления распорядиться своим имуществом, находящимся у Агента. Если Принципал отказался от настоящего договора, Агент сохраняет право на вознаграждение за выполнение им поручения до прекращения договора, а также на возмещение понесенных до этого момента расходов по рекламе.
Кроме того, Агент имеет право на компенсацию, размер которой должен быть не менее среднего вознаграждения за _________, но не более суммы годового вознаграждения. Агент вправе получить указанную компенсацию при условии предъявления Принципалу требования о ее выплате в течение года со дня прекращения договора.
8.3. Агент вправе отказаться от настоящего договора путем направления письменного уведомления Принципалу за __________ дней (месяцев).
Агент обязан принять меры, необходимые для обеспечения сохранности имущества Принципала.
Принципал должен распорядиться находящимся у Агента имуществом в течение ___________. Если Принципал не выполнит эту обязанность, Агент вправе сдать имущество на хранение за счет Принципала.
8.4. Договор прекращается также вследствие смерти Агента, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также банкротом, и вследствие признания банкротом или ликвидации Принципала.
9. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
9.1. Любые изменения и дополнения к настоящему договору действительны при условии, если они совершены в письменной форме и подписаны надлежаще уполномоченными на то представителями сторон.
9.2. Все уведомления и сообщения должны направляться в письменной форме. Сообщения будут считаться исполненными надлежащим образом, если они посланы заказным письмом, по телеграфу, телетайпу, телексу, телефаксу или доставлены лично по юридическим (почтовым) адресам сторон с получением под расписку соответствующими должностными лицами.
9.3. Настоящий договор составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из сторон.
10. ПОЧТОВЫЕ АДРЕСА И БАНКОВСКИЕ РЕКВИЗИТЫ СТОРОН
Принципал: ______________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
Агент: __________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
ПОДПИСИ СТОРОН:
Принципал:
_______________________ _________________________
(подпись)
М.П.Агент:
________________________ _________________________
(подпись)
М.П.
По закону принципал, действующий как комитент, вправе потребовать половину дополнительной выгоды (абз. 2 ст. 992 ГК РФ). Вместе с тем, стороны вправе установить другой порядок распределения таких денежных средств.
Пример из практики: поскольку стороны не установили порядок распределения дополнительной выгоды, суд применил правила статьи 992 Гражданского кодекса РФ и взыскал с агента половину сэкономленных средств
ОАО «О.» (принципал) заключило с ООО «Р.» (агент) договор агентирования, направленный на заключение договора поставки с третьим лицом (поставщиком). При этом посредник действовал как комиссионер: должен был совершить сделку от своего имени, но за счет клиента.
Стороны агентского договора установили максимальную цену товара. Однако ООО «Р.» заключило договор поставки по более низкой цене. ОАО «О.» потребовало перечислить половину сэкономленных средств. Поскольку агент требование не исполнил, принципал обратился в суд с иском о взыскании спорной суммы.
Суд решил, что ответчик заключил договор поставки на более выгодных условиях по сравнению с условиями агентского договора. Следовательно, сэкономленные денежные средства – это дополнительная выгода. Стороны договора не предусмотрели порядок распределения такой выгоды. По общему правилу ее необходимо разделить пополам между комиссионером и комитентом (абз. 2 ст. 992 ГК РФ). В итоге суд удовлетворил требование истца (постановление ФАС Московского округа от 8 февраля 2011 г. № КГ-А40/16777-10-П по делу № А40-14071/09-131-156).
Если стороны заключат агентский договор по модели договора поручения и установят агентское вознаграждение в твердой сумме, то принципал, вероятнее всего, не сможет получить дополнительную прибыль. Прибыль могла бы возникнуть в случае, если бы агент, действующий как поверенный, заключил сделку на более выгодных для клиента условиях по сравнению с условиями договора агентирования. В такой ситуации вся дополнительная выгода поступила бы в собственность принципала (абз. 3 п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Однако посредник не заинтересован выполнять поручение на наиболее выгодных условиях, поскольку размер его вознаграждения от этого не изменится. Следовательно, при заключении агентского договора по модели договора поручения принципал, скорее всего, может рассчитывать только на тот результат, который указан в договоре.
Что не влияет на выбор модели агентского договора
Есть ряд различий между договорами комиссии и поручения, которые никак не влияют на выбор модели агентского договора. Дело в том, что некоторые правила одинаковы для всех агентских договоров, поскольку регулируются специальными нормами главы 52 Гражданского кодекса РФ, посвященной агентированию. Так, статья 1011 Гражданского кодекса РФ устанавливает, что правила о договорах комиссии и поручения не применяются, если противоречат положениям главы 52 Гражданского кодекса РФ.
При выборе модели агентского договора принципал не должен руководствоваться следующими критериями:
Пример ошибки при выборе модели агентского договора в зависимости от того, обязан ли агент представить отчет
Принципал может посчитать, что агентский договор по модели договора комиссии защищает интересы клиента лучше, чем договор агентирования по модели договора поручения. Так, после исполнения любого договора комиссии комиссионер обязан представить комитенту отчет о выполненных действиях (ст. 999 ГК РФ). Поверенный же должен представить такой отчет только тогда, когда это требуется по условиям договора или характеру поручения (абз. 5 ст. 974 ГК РФ). Следовательно, принципал может решить, что если он будет действовать как комитент, то сможет потребовать представить отчет в любом случае (даже если агентский договор не будет предусматривать обязанность по представлению отчета).
Такой вывод принципала ошибочен. Правила по представлению отчета регулируются специальными нормами (ст. 1008 ГК РФ) и не зависят от модели агентского договора.
Пример ошибки при выборе модели агентского договора в зависимости от оснований его прекращения
Принципал может посчитать, что агентский договор по модели договора поручения защищает интересы клиента лучше, чем договор агентирования по модели договора комиссии. По закону доверитель вправе в любое время отказаться от исполнения как срочного, так и бессрочного договора поручения при условии, если поверенный не действует в качестве коммерческого представителя (п. 2 ст. 977 ГК РФ). Комитент же может отказаться в любой момент только от исполнения срочного договора комиссии (п. 1 ст. 1003 ГК РФ). Чтобы в одностороннем порядке расторгнуть бессрочный договор комиссии, комитент должен заранее предупредить комиссионера о прекращении соглашения (п. 2 ст. 1003 ГК РФ). Следовательно, принципал может решить, что при заключении агентского договора по модели договора поручения порядок отказа от исполнения будет значительно проще.
Такой вывод принципала ошибочен. Основания прекращения договоров поручения и комиссии не применяются к агентским отношениям. Агентский договор прекращается по основаниям, перечисленным в статье 1010 Гражданского кодекса РФ. Поэтому любой принципал (независимо от модели агентского договора), как правило, не может отказаться от исполнения срочного договора агентирования.
Агентский договор (по модели договора поручения с указанием срока и территрии его действия)
С этим документом просматривают: Агентское соглашение
АГЕНТСКИЙ ДОГОВОР N ______
(по модели договора поручения; с указанием срока
и территории его действия)
г. ____________________ «___»__________ ____ г.
_______________________________________________, именуем__ в дальнейшем
(наименование организации)
«Принципал», в лице ______________________________________________________,
(должность, фамилия, имя, отчество)
действующ__ на основании _________________________________, с одной стороны
и ________________________________________, именуем__ в дальнейшем «Агент»,
(наименование организации)
в лице _______________________________________________________, действующ__
(должность, фамилия, имя, отчество)
на основании ________________________, с другой стороны заключили настоящий
договор о нижеследующем.
1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1.1. По настоящему договору Принципал поручает, а Агент берет на себя
обязательство совершать от имени и за счет Принципала указанные в п. 2.1
настоящего договора действия, а Принципал обязуется уплатить Агенту
вознаграждение за оказываемые услуги.
1.2. Права и обязанности по сделкам, совершенным Агентом, возникают
непосредственно у Принципала.
1.3. Настоящий договор действует на территории _________________.
2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
2.1. По настоящему договору Агент обязуется совершать следующие действия:
___________________________________.
2.2. Агент обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями
Принципала. Указания Принципала должны быть правомерными, осуществимыми и
конкретными.
2.3. Агент вправе отступить от указаний Принципала, если по обстоятельствам
дела это необходимо в интересах Принципала и Агент не мог предварительно
запросить Принципала либо не получил в течение _____ ответа на свой запрос.
Агент обязан уведомить Принципала о допущенных отступлениях, как только
уведомление станет возможным.
2.4. Агент вправе в целях исполнения настоящего договора заключить субагентский
договор с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субагента перед
Принципалом. Агент вправе наделить субагента правом действовать от имени
Принципала, предварительно уведомив об этом Принципала. Принципал вправе
отвести такого субагента в течение ______ после уведомления. По истечении
указанного срока или в случае, если Принципал дал согласие на передоверие
ранее, Агент выдает субагенту доверенность в порядке передоверия.
2.5. Агент обязан сообщать Принципалу по его требованию все сведения о ходе
исполнения поручения.
2.6. Все денежные расчеты по сделкам, совершаемым Агентом или субагентом от
имени Принципала, осуществляются исключительно с расчетного счета Принципала.
Агент обязан передавать Принципалу в течение _____ имущество, полученное по
сделкам, совершенным во исполнение настоящего договора.
2.7. Агент несет ответственность за сохранность документов и материальных
ценностей, переданных ему Принципалом для исполнения настоящего договора.
2.8. По исполнении или прекращении настоящего договора Агент обязан без
промедления возвратить Принципалу доверенность, срок действия которой не истек,
и представить отчет с приложением доказательств необходимости расходов,
произведенных Агентом за счет Принципала. Принципал, имеющий возражения по
отчету Агента, должен сообщить о них Агенту в течение тридцати дней со дня
получения отчета. В противном случае отчет считается принятым Принципалом.
Агент обязан также выполнять другие обязанности, которые в соответствии с
настоящим договором или законом возлагаются на Агента.
2.9. Принципал обязан:
2.9.1. Выдать Агенту доверенность (доверенности) на совершение действий,
предусмотренных настоящим договором.
2.9.2. Без промедления принять отчет Агента, все предоставленные им документы и
все исполненное им в соответствии с договором.
2.9.3. Обеспечить Агента документами и материалами, необходимыми для выполнения
настоящего договора.
2.9.4. Возместить Агенту в течение _____ понесенные в связи с исполнением
настоящего договора издержки.
2.9.5. Уплатить Агенту обусловленное настоящим договором вознаграждение.
2.10. Агент вправе удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат
передаче Принципалу либо лицу, указанному Принципалом, в обеспечение своих
требований по настоящему договору.
3. ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ
3.1. Вознаграждение Агента по настоящему договору составляет _______
(______________) ____.
3.2. Вознаграждение выплачивается Агенту в следующем порядке:
____________________.
4. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ПО НАСТОЯЩЕМУ ДОГОВОРУ
4.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения одной из сторон
обязательств по настоящему договору она обязана возместить другой стороне
причиненные таким неисполнением убытки.
4.2. В случае просрочки перечисления Агенту причитающихся ему денежных сумм в
счет вознаграждения или в счет возмещения необходимых расходов Принципал обязан
уплатить Агенту неустойку в размере ____% от суммы причитающихся Агенту
денежных средств за каждый день просрочки.
5.1. Стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное
неисполнение обязательств по настоящему договору, если это неисполнение явилось
следствием возникших после заключения настоящего договора обстоятельств
непреодолимой силы, которые стороны не могли предвидеть или предотвратить.
5.2. При наступлении обстоятельств, указанных в п. 5.1 настоящего договора,
каждая сторона должна без промедления известить о них в письменном виде другую
сторону. Извещение должно содержать данные о характере обстоятельств, а также
официальные документы, удостоверяющие наличие этих обстоятельств и, по
возможности, дающие оценку их влияния на исполнение стороной своих обязательств
по данному договору.
5.3. Если сторона не направит или несвоевременно направит извещение,
предусмотренное в п. 5.2 настоящего договора, то она обязана возместить второй
стороне понесенные ею убытки.
5.4. В случаях наступления обстоятельств, предусмотренных в п. 5.1 настоящего
договора, срок выполнения стороной обязательств по настоящему договору
отодвигается соразмерно времени, в течение которого действуют эти
обстоятельства и их последствия.
5.5. Если обстоятельства, указанные в п. 5.1 настоящего договора, и их
последствия продолжают действовать более двух месяцев, стороны проводят
дополнительные переговоры для выявления приемлемых альтернативных способов
исполнения настоящего договора.
6.1. Условия настоящего договора и соглашений (протоколов и т.п.) к нему
конфиденциальны и не подлежат разглашению.
6.2. Стороны принимают все необходимые меры для того, чтобы их сотрудники,
агенты, правопреемники без предварительного согласия другой стороны не
информировали третьих лиц о деталях данного договора и Приложений к нему.
7. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ
7.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть между сторонами по
вопросам, не нашедшим своего разрешения в тексте данного договора, будут
разрешаться путем переговоров.
7.2. При неурегулировании в процессе переговоров спорных вопросов споры
разрешаются в порядке, установленном действующим законодательством РФ.
8. ИЗМЕНЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА
8.1. Настоящий договор может быть изменен или прекращен по письменному
соглашению сторон, а также в других случаях, .
Агентский договор (по модели договора комиссии; с условием о делькредере)
Агентский договор (по модели договора комиссии; с условием о делькредере) – договор, при котором одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счёт принципала либо от имени и за счет принципала.
В зависимости от того, какие действия (юридические или фактические) выполняет агент для принципала, а также в зависимости от того обстоятельства, от чьего имени действует агент при выполнении таких действий (от своего или от имени принципала) и ведут ли такие действия к заключению сделок, агентский договор может быть квалифицирован как договор поручения или договор комиссии.
Особенности составления агентского договора (по модели договора комиссии; с условием о делькредере)
Структура договора состоит как минимум из:
